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　　本案要點(diǎn)： 1. 投標(biāo)書(shū)是否屬于《中華人民共和國(guó)反不正當(dāng)競(jìng)爭(zhēng)法》所保護(hù)的商業(yè)秘密? 2. 作為本公司員工同時(shí)又作為第三方公司股東，在知曉本公司投標(biāo)書(shū)內(nèi)容的情況下，第三方公司與本公司同時(shí)參與投標(biāo)并中標(biāo)時(shí)，本公司如何維權(quán)?

　　爭(zhēng)議發(fā)生 克拉瑪依金駝運(yùn)輸服務(wù)有限公司成立于2014年1月2日，譚某于2014年1月15日起任金駝公司執(zhí)行董事兼經(jīng)理、法定代表人，陳某任車(chē)輛調(diào)度員。2014年11月26日，譚某、陳某共同發(fā)起成立克拉瑪依市凱隆油田技術(shù)服務(wù)有限公司，注冊(cè)資金500萬(wàn)元，陳某擔(dān)任監(jiān)事，凱隆公司經(jīng)營(yíng)范圍與金駝公司相同。2015年10月金駝公司經(jīng)理安排譚某、陳某辦理金駝公司在招標(biāo)方新疆石油工程建設(shè)監(jiān)理有限公司越野車(chē)服務(wù)合同的投標(biāo)工作，三人在投標(biāo)前商定標(biāo)底下浮8%的幅度。與此同時(shí)，凱隆公司亦派法定代表人廖某參加了此次招投標(biāo)，且以標(biāo)底下浮10%的優(yōu)勢(shì)取得評(píng)標(biāo)審查第一名。2016年1月1日，凱隆公司與招標(biāo)單位簽訂《值班車(chē)服務(wù)合同》，中標(biāo)工作量為第一標(biāo)段;而金駝公司中標(biāo)工作量為第三標(biāo)段。服務(wù)合同簽訂后，金駝公司認(rèn)為凱隆公司能夠中標(biāo)第一名的原因在于譚某、陳某將其投標(biāo)書(shū)內(nèi)容泄露給了凱隆公司，因此以凱隆公司、譚某、陳某侵犯商業(yè)秘密為由，向新疆維吾爾自治區(qū)克拉瑪依市中級(jí)人民法院提起訴訟。

    二、高院判決不屬于商業(yè)秘密 一審法院審理后，判決凱隆公司、譚某、陳某連帶賠償因其商業(yè)秘密侵權(quán)行為給金駝公司造成的經(jīng)濟(jì)損失。然凱隆公司、譚某不服一審判決，遂向新疆維吾爾自治區(qū)高級(jí)人民法院提起上訴，新疆高院審理后認(rèn)為凱隆公司、譚某不構(gòu)成商業(yè)秘密侵權(quán)，駁回了金駝公司全部訴訟請(qǐng)求，新疆高院裁判依據(jù)為： 1. 金駝公司提供的證據(jù)僅能證明譚某、陳某知曉金駝公司的標(biāo)底降幅比例，不能證明其參與了金駝公司的全部投標(biāo)文件制作工作、知曉投標(biāo)書(shū)的全部?jī)?nèi)容。因此金駝公司提出的譚某、陳某知曉其投標(biāo)書(shū)全部?jī)?nèi)容并侵犯其商業(yè)秘密的主張不能成立。 2. 根據(jù)新疆石油招標(biāo)文件所列評(píng)分標(biāo)準(zhǔn)，投標(biāo)人的商務(wù)報(bào)價(jià)僅占總評(píng)審分值的30%，由此可確定商務(wù)報(bào)價(jià)分?jǐn)?shù)高低，非決定投標(biāo)單位能否中標(biāo)的決定性因素，因此即便譚某、陳某知曉金駝公司的標(biāo)底降幅比例，但因標(biāo)底降幅在最終的評(píng)審結(jié)果中不一定會(huì)為投標(biāo)單位帶來(lái)競(jìng)爭(zhēng)優(yōu)勢(shì)，并取得相關(guān)經(jīng)濟(jì)利益。因此投標(biāo)書(shū)標(biāo)價(jià)降幅比例不構(gòu)成《反不正當(dāng)競(jìng)爭(zhēng)法》所保護(hù)商業(yè)秘密。 3. 譚某受雇于金駝公司期間，雖同時(shí)是凱隆公司的股東，但金駝公司無(wú)證據(jù)證明是譚某將金駝公司的報(bào)價(jià)下浮8%的幅度泄露給了凱隆公司，亦無(wú)證據(jù)證明是譚某的上述行為使凱隆公司中標(biāo)第一名，故即使譚某與凱隆公司之間存在密切的關(guān)系，仍不足以認(rèn)定與金駝公司中標(biāo)第三的結(jié)果存在必然聯(lián)系，并由此給金駝公司造成了經(jīng)濟(jì)損失。

　　三、律師意見(jiàn) 1. 根據(jù)《反不正當(dāng)競(jìng)爭(zhēng)法》第10條的規(guī)定，商業(yè)秘密是指不為公眾所知悉、能為權(quán)利人帶來(lái)經(jīng)濟(jì)利益，具有實(shí)用性并經(jīng)權(quán)利人采取保密措施的技術(shù)信息和經(jīng)營(yíng)信息。因此相關(guān)權(quán)利人主張的商業(yè)秘密只有同時(shí)滿(mǎn)足“秘密性、保密性和實(shí)用性”三項(xiàng)要件之后，才能獲得保護(hù)。而在本案中，權(quán)利人金駝公司的投標(biāo)文件及標(biāo)底降幅符合上述商業(yè)秘密“三性”的要求。 (1)金駝公司向招標(biāo)方新疆石油提交的投標(biāo)書(shū)系其自行制作，在開(kāi)標(biāo)之前已經(jīng)采取密封措施，因此無(wú)論是標(biāo)書(shū)的全部?jī)?nèi)容還是標(biāo)書(shū)的標(biāo)底降幅部分，在開(kāi)標(biāo)之前都是不為公眾和其他投標(biāo)單位所知曉，因而具有秘密性。 (2)為防止投標(biāo)書(shū)內(nèi)容泄露、喪失競(jìng)爭(zhēng)優(yōu)勢(shì)，金駝公司在標(biāo)書(shū)制作完成后，即行進(jìn)行了密封。因此除了參與標(biāo)書(shū)制作活動(dòng)的人員知曉標(biāo)書(shū)內(nèi)容外，金駝公司對(duì)標(biāo)書(shū)進(jìn)行封存的行為屬于采取的保密措施，因而具有保密性。 (3)根據(jù)新疆石油招標(biāo)文件中評(píng)標(biāo)辦法的內(nèi)容，商務(wù)報(bào)價(jià)占總評(píng)分值的30%，并且每下浮1%，加2分。由此可見(jiàn)在百分制的評(píng)分中，標(biāo)底降幅的作用是顯而易見(jiàn)的。因此，在標(biāo)書(shū)開(kāi)封之前，金駝公司的標(biāo)底降幅能夠使其保有一定的競(jìng)爭(zhēng)優(yōu)勢(shì)，一旦中標(biāo)將給金駝公司帶來(lái)經(jīng)濟(jì)利益。因此，盡管能否最終中標(biāo)取決于競(jìng)標(biāo)者的技術(shù)部分及商務(wù)部分的綜合得分，但是不能據(jù)此否認(rèn)標(biāo)底降幅在競(jìng)標(biāo)能力中的貢獻(xiàn)。因此本案中，金駝公司的標(biāo)底降幅信息屬于商業(yè)秘密并且具有實(shí)用性和商業(yè)價(jià)值性。

　　2. 新疆高院要求金駝公司提供證據(jù)證明是譚某將金駝公司的報(bào)價(jià)下浮8%的幅度泄露給了凱隆公司以及譚某的此項(xiàng)泄密行為使凱隆公司中標(biāo)第一名，明顯不當(dāng)。 (1)《公司法》第37條規(guī)定“股東會(huì)決定公司的經(jīng)營(yíng)方針和投資計(jì)劃”，根據(jù)此條規(guī)定，因投標(biāo)活動(dòng)屬于公司的投資計(jì)劃的范疇之內(nèi)，所以應(yīng)當(dāng)由股東會(huì)進(jìn)行表決。而在本案中，譚某作為凱隆公司持股30%的發(fā)起股東沒(méi)有理由不知道凱隆公司欲以10%的標(biāo)底降幅參與投標(biāo)。而根據(jù)《民事訴訟證據(jù)若干規(guī)定》舉證責(zé)任分配規(guī)則，在金駝公司已經(jīng)舉證證明譚某知曉其投標(biāo)書(shū)標(biāo)底降幅為8%的情況下，譚某應(yīng)當(dāng)對(duì)其明知金駝公司與凱隆公司在涉案招標(biāo)活動(dòng)存在競(jìng)爭(zhēng)關(guān)系但未向金駝公司如實(shí)說(shuō)明或申請(qǐng)回避，而依然作為金駝公司投標(biāo)事宜的經(jīng)辦人員直接參與投標(biāo)的過(guò)錯(cuò)行為負(fù)責(zé)。 (2)根據(jù)新疆石油招標(biāo)文件中評(píng)標(biāo)辦法的內(nèi)容，標(biāo)底降幅每下浮1%，則投標(biāo)方可加2分。在本案中，凱隆公司以10%的標(biāo)底降幅申請(qǐng)參與競(jìng)標(biāo)并最終以86.43的總分獲得評(píng)標(biāo)第一名，而金駝公司以8%的標(biāo)底降幅參與競(jìng)標(biāo)，但卻以82分獲得評(píng)標(biāo)第三名，由此可表明凱隆公司對(duì)金駝公司的得分領(lǐng)先優(yōu)勢(shì)幾乎是在標(biāo)底降幅上產(chǎn)生的4分差距。因此根據(jù)此事實(shí)以及在金駝公司舉報(bào)譚某的侵權(quán)行為后，譚某立即轉(zhuǎn)讓凱隆公司股權(quán)的行為，能夠確認(rèn)凱隆公司確定10%的標(biāo)底降幅是基于譚某將金駝公司8%的標(biāo)價(jià)降幅泄露的基礎(chǔ)上。 四、再審最高人民法院判決 最高院最終撤銷(xiāo)了新疆維吾爾自治區(qū)高級(jí)人民法院(2017)新民終第53號(hào)判決，并改判譚某、凱隆公司侵犯金駝公司商業(yè)秘密構(gòu)成不正當(dāng)競(jìng)爭(zhēng)的事實(shí)成立，譚某、凱隆公司應(yīng)當(dāng)連帶賠償金駝公司的全部經(jīng)濟(jì)損失。